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简述抵押的固定化

刘成江


　　当事人可以在浮动抵押契约中约定实行抵押权的条件，若条件已经具备，则抵押权人有权获得清偿。如果债务人明确表示没有清偿能力，那么就具备行使抵押权的充分条件，抵押权人可以马上行使抵押权。若没有抵押权可实行的事件发生而浮动抵押所担保的债权有可能无法清偿时，则可以请求法院任命接管人。这种情况包括第三人执行公司财产和公司拟将剩余财产分配给股东等。通常的做法是，一个债券持有人代表全体债券持有人发起实行抵押权的行动，包括占有抵押财产、出售这些财产以及委任接管人。
　　一、浮动抵押固定化的事由
　　浮动抵押转化为固定抵押，其结果是公司丧失在正常经营过程中处分抵押财产的权利。能够使浮动抵押固定化的事由如下：
　　第一，法院作出歇业的命令，包括出于重整目的发出的命令。
　　第二，法院或债券授权的抵押权人任命接管人。如果法院要求接管人在开始工作前就自己能适当管理提供担保，那么在接管人提出担保前法院的任命不生效，也就不能产生浮动抵押固定化的结果。如果法院授权接管人立即开始工作，同时要求其在规定期限内提出担保，则任命立刻生效，自任命之日浮动抵押固定化，即使后来没有在规定期限内提出担保。
　　第三，公司作出歇业的决议。但是，当事人可以特别约定歇业决议的作出不引起浮动抵押的固定化。
　　第四，抵押权人依抵押合同的约定占有公司财产。　
　　第五，债券或抵押合同规定的特定事件的发生，包括自动固定和通知固定两种情况，自动固定为只要债券或抵押合同规定的特定事由发生即导致浮动抵押的固定化：通知固定为抵押权人须向公司通知才能引起固定的结果。当事人约定导致浮动抵押固定化的事件属于当事人意思自治的领域，二者共同之处在于与公司有交易往来的第三人通常不能知晓浮动抵押已经固定化的事实。由于后来的抵押权人事实上不可能知道前一浮动抵押已经固定化，所以自动固定和通知固定均可能影响第三人的利益而造成一定程度的不公平。因此，如果公司仍然保留了在正常经营过程中处分财产的表面权力，那么浮动抵押的固定化就不能对抗第三人。需要注意的是，除非当事人约定，担保债权的迟延清偿并不导致浮动抵押的固定化，因为迟延履行并不表明已经丧失清偿能力。
　　至于一项已经固定化的浮动抵押能否因抵押权人重新授予公司对抵押财产的控制权而解除固定状态，在实践中并不明确。因为解除固定状态实际上是抵押权人享有的财产利益的性质发生了变化，应将其视为创设了一项新的浮动抵押。
　　二、抵押财产的接管人
　　公司接管人可以由法院委派，也可以由浮动抵押权人指派。在浮动抵押担保的公司债券发行中，由于债券的持有人数量众多，由每个债权人行使抵押权往往成本高昂且时间拖得很长，因此，从债权人的整体利益考虑，由法院指派接管人更为可取。
　　法院任命的接管人包括普通接管人和行政接管人两种，后者只适用于就公司全部或实质上全部财产设定的浮动抵押。接管人的首要职责是保护担保权人的利益，并为其利益变卖财产。行政接管人有义务继续经营公司，而普通接管人则没有这种义务，行政接管人与普通接管人可以由同一个人担任，也可以分别由不同的人担任。法人团体和未解除破产的破产人不得担任接管人。
　　由法院任命的接管人既非公司的代理人，也非债券持有人的代理人，而属于法院的职员，对法院负责。由于他们属于法院的职员，所以除非得到法院的许可，任何人不得起诉他们，他们本人也不能主动起诉。干涉他们行动的人将被判处藐视法庭罪。
　　行政接管人的权利非常广泛，他完全控制抵押财产，而且它可以向法院申请令状，使他可以处分另一个在先抵押的标的物。接管人行使权利时，对公司及公司债务的担保人有合理的注意义务，以在出售财产时获得合理的价格。但是接管人行使权利时没有义务仅仅为了更好的价格使交易延期，也没有义务进行零散的交易。
　　公司董事的权利已被中止是行政接管人履行职务不可缺少的条件，但董事还有微小的权利可以行使，比如他们可以代表公司对债权人滥用权利的行为提出异议。此外，由于董事依然在职，接管人有义务向董事提供相关信息，使他们能够履行公司法上的报告义务。接管职务完成后，还应交还属于公司的文件。
　　根据香港《公司条例》第87条的规定，无论是法院任命的接管人还是抵押权人任命的接管人，应在7日内将任命事项通知公司注册处处长，公司注册处处长收到登记费用后，将通知事项载入抵押登记册。接管人离任时，也应将离任的事实通知公司注册处处长，处长将该通知记载于抵押登记册中。获得以公司全部财产浮动担保的债券持有人所委任的接管人，必须将用规定格式制作的委任通知书送交公司：在接到通知书14日内，公司应向接管人呈送公司资产负债情况的说明书，说明书须列明公司资产、负债和担保的详情：接管人在收到该说明书2个月内，应分别向法院、公司注册处处长和债权证持有人代表递交一份该说明书副本及评价摘要：行政接管人在任职满12个月后或停止委任后2个月内，还必须分别向公司注册处处长、债权证持有人的受托人、公司及债权证持有人代表送交一份其任期内收支情况报告。


北安市人民法院 刘成江
浙江省金华市人民政府办公室


金华市人民政府办公室关于转发市人事局金华市人才交流会管理办法（试行）的通知

金政办发〔2007〕86号


各县（市、区）人民政府，市政府各部门：
市人事局制定的《金华市人才交流会管理办法（试行）》已经市人民政府同意，现转发给你们，请按照执行。

金华市人民政府办公室
二OO七年十一月十日

金华市人才交流会管理办法（试行）
市人事局



第一条　为规范我市人才交流会活动，维护人才市场秩序，根据《浙江省人才市场管理条例》，制定本办法。
第二条　本办法所称人才交流会是指由人才中介服务机构（以下简称中介机构）举办，为用人单位和应聘者之间双向选择提供交流场所以及相关服务的中介活动。凡举办名称冠以“人才”字样，或以专业技术人员、管理人员、大中专毕业生、研究生为主要招聘对象的人才交流活动，应遵守本办法。
第三条　人才交流会分固定性人才交流会和临时性人才交流会。
固定性人才交流会是指中介机构利用固定场所，为用人单位和应聘者之间双向选择提供周期性服务的人才招聘活动。
临时性人才交流会是指中介机构独立或联合其他部门单位，利用自有或临时租用场所，为用人单位和应聘者组织开展的非定期性的人才招聘活动。
第四条　举办人才交流会应当遵守国家法律、法规，坚持平等、自愿、公平和诚实守信的原则，实行单位自主用人，个人自主择业。
第五条　举办人才交流会应经县级以上人事行政部门批准。在金华市区范围内举办的人才交流会，由市人事行政部门负责审批；在县（市）范围内举办的人才交流会，由当地县（市）人事行政部门审批。
第六条　中介机构联合其他部门单位共同举办人才交流会的，中介机构为主办单位，其他部门单位为协办单位或承办单位，主办单位负责办理相关手续，承担主要责任，协办单位或承办单位承担相应连带责任。
第七条　人才交流会实行申请审批制度。举办固定性人才交流会，举办单位须在年底前向人事行政部门申报下一年度拟举办的固定性人才交流会计划。举办临时性人才交流会，举办单位须提前30天向人事行政部门提出申请。
举办单位应将已经批准的固定性人才交流会年度计划或临时性人才交流会批准文件报送工商行政管理部门备案。
第八条　申请举办人才交流会的中介机构须具备下列条件：
（一）持有人才中介服务许可证；
（二）注册资金在30万元（含）以上；
（三）5名以上具有从业资格的专职工作人员；
（四）有与申请举办的人才交流会规模相适应的场所。
第九条　人才交流会的举办单位应向审批机关提交以下材料：
（一）《金华市举办人才交流会申请表》；
（二）《人才中介组织服务许可证》副本及复印件；
（三）拟刊播的广告信息；
（四）人才交流会的组织方案、应急处理预案；
（五）主办单位与会办、协办、承办单位的合作协议；
（六）单位的介绍信和经办人员的身份证；
（七）举办非常设交流会需提供租用场地协议书；
（八）工作人员名单。
第十条　人才交流会的举办单位负责交流会活动的组织实施工作，承担审查招聘单位资质，确保招聘单位提供的岗位信息真实性，保证交流场馆安全，维护招聘现场秩序，监督规范入场单位和个人行为，防止欺诈确保诚信交流等。
第十一条　各行业主管部门为本系统用人单位举办的临时性人才交流活动，应联合或委托中介机构举办，并报人事行政部门批准后组织实施。
第十二条　人事行政部门应当在接到举办人才交流会申请之日起7个工作日内作出是否批准举办的决定。予以批准的，发给《举办人才交流会批准书》；不予批准的，给予申请人书面答复，说明理由。
第十三条　未经人事行政部门批准，举办单位不得发布任何形式的人才交流会广告及相关的招聘广告。
第十四条　人才交流会获人事行政部门批准后，举办单位应持《举办人才交流会批准书》向公安机关报送安全保卫方案，接受公安部门的监督指导。
第十五条　人才交流会获批准后，如需变更内容，举办单位必须重新提出申请并说明理由，人事行政部门应当在5个工作日内做出是否批准的决定。不予批准的，给予申请人书面答复，说明理由。未经批准，不得擅自更改交流会内容。
交流会因故无法按期举办的，举办单位必须按原信息发布渠道提前5日刊登启事，并负责相关善后事宜的处理工作。
第十六条　举办单位应将参加人才交流会的单位登记在册。固定性人才交流会提前5日将参会单位名册报原审批的人事行政部门备案；临时性人才交流会在交流会结束后5日内报原审批的人事行政主管部门备案，并将登记资料保存一年以上。
第十七条　人事、工商、税务、物价、公安、消防、行政执法等部门对人才交流会进行监督、检查、管理。若发现有违规行为，应当立即纠正，并责令改正。
第十八条　违反本办法有关规定的，按照国家和省有关规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。